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刑法學
一、刑法學的總體分析
刑法學是實用性比較強的一門學科,囿于罪刑法定的刑法原則,刑法典、刑事立法解釋、司法解釋就顯得格外重要,因此,建議學員不單要配備教材,更要有一本權威的刑法法條,如李立眾編、法律社出版的《刑法一本通——中華人民共和國刑法總成》第六版,司法考試的法規(guī)匯編等均可。
刑法學依照刑法典的體例,大致可以分為總論和分論兩大部分,兩大部分各有特點。
1 、總論
總論是分為刑法論、犯罪論和刑罰論三大部分;其中:
刑法論包括刑法定義、刑法的形式(刑法典、單行刑法、附屬刑法)、刑法的目的和任務、刑法的體系和解釋、刑法基本原則(罪刑法定、罪刑均衡、適用刑法平等)、刑法的適用范圍等(時間效力、空間效力)等,其中刑法原則中的罪刑法定和罪刑均衡原則是重中之重,要重點掌握;刑法的空間效力和時間效力(特備是刑法的溯及力問題)知識點比較豐富,可考題型較多,要仔細掌握。
犯罪論的考點最多也最重要,是總論中的考點密集區(qū),要認真學習、把握。主要包括以下內(nèi)容:犯罪概念、犯罪特征、犯罪構成的一般理論、犯罪構成具體要件、正當化事由、未完成形態(tài)、共同犯罪、罪數(shù)理論等內(nèi)容,這些內(nèi)容幾乎任何一點拿出來都可以考簡答或者案例分析,需要我們拿出最大的精力來,而且這些內(nèi)容需要理解的基礎上記憶,提醒學員注意。
刑罰論,主要是刑事責任一般理論、刑法該說及種類與體系、量刑制度、行刑制度、刑罰消滅制度等等,都是一些制度論上的內(nèi)容,相互之間的聯(lián)系不大,各自獨立性強,都是一個一個具體的制度,所以掌握起來比較容易,考察起來也更加方便——因其都是一些技術性規(guī)定,因而題型的兼容性較強,但是相對來說難度要低得多!一旦遇到這部分考題,學員不應當丟分。
2 、分論
刑法學分論依照刑法典的分則體系,分為十章,分析歷年法碩考試的真題,并結(jié)合大綱的考查要求以及考試題型,分則中重點章依次為:第四章侵犯公民人身權利、民主權利罪;第五章侵犯財產(chǎn)罪,第八章貪污賄賂犯罪,第六章妨害社會管理秩序罪,第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪,第二章危害公共安全罪;相對來說,第一章危害國家安全罪,第七章危害國防利益罪,第九章瀆職犯罪,第十章軍人違反職責罪的重要性則要小一些,但是也不排除又出現(xiàn)選擇題的可能性,或者與其他罪名結(jié)合起來考察。
重中之重是第四章侵犯公民人身權利、民主權利罪中的殺人、傷害、強奸、強制猥褻、非法拘禁等,第五章侵犯財產(chǎn)罪中的搶劫、盜竊、詐騙、侵占罪等罪名。
3 、案例分析
刑法,囿于學科性質(zhì)的特點必定考案例分析,這在考試大綱里已經(jīng)明確說明了。對于案例分析,學員普遍反映難度較大,再次我們建議考生以重點罪名為主線,以犯罪構成為依歸,注意分析行為定性、犯罪形態(tài)、共同犯罪、罪數(shù)問題、重要的量刑,特別注意相關罪名之間的比較,嚴格按照考卷所問答題。一般來說,法碩考試的案例分析的問題較多,答起來容易一些,學員一定克服恐懼心里,其實,只要掌握了分析案例的技巧,案例分析的分還是比較好拿的。
二、刑法學的考試特點
刑法學的學科特點決定了刑法學出現(xiàn)論述題的可能性比較小,而案例分析題是必考題型!而刑法學的大部分知識點都是適合于以選擇題的方式考察,而簡單也相當適合于刑法學!
刑法學的罪刑法定原則在考試上的體現(xiàn)就是考察準確性,包括用詞準確、定性準確、分析透徹等等。比如刑法中的刑法裁量制度、執(zhí)行制度、共犯制度等等都是很需要準確度的。
三、重點知識的體系梳理
第一章 緒 論
第一節(jié) 刑法概述
刑法概述中主要掌握的就是刑法的概念和三個特征,至于目的和任務能了解即可。刑法學的體系問題只要能知道法典的體系就可以了。刑法的解釋問題,能知道刑法解釋的原則、解釋方法等即可,不會專門出現(xiàn)大題。
刑法的基本原則中我們重點掌握罪刑法定原則,主要是它的內(nèi)容、要求、宗旨、形式側(cè)面、實質(zhì)側(cè)面等等,可以說罪刑法定原則是刑法的鐵則,是帝王原則,要重點掌握。至于罪刑均衡原則,主要是掌握法條的表述,明白它是罪與刑之間的均衡就可以了。
適用刑法平等,了解即可。
刑法的時間效力中要掌握時間效力的幾個原則。但是主要是刑法的溯及力問題,這涉及到罪刑法定中的不溯及既往原則。這里也牽涉到司法解釋的從新兼從輕原則的理解問題,相見司法解釋。
刑法的空間效力重要掌握什么叫行為地,何謂領域,使領館內(nèi)犯罪問題,船舶、航空器中犯罪問題等等。至于對人效力,主要從內(nèi)國人國內(nèi)、國外犯,外國人國內(nèi)、國外犯四個角度來分析。
另外還要掌握第十條的雙重處罰的禁止條款。
第二章 犯罪概念
犯罪的定義分為實質(zhì)定義、形式定義、混合定義三種,我們只需要掌握混合概念。三個特征的內(nèi)容是什么,相互之間的聯(lián)系是要掌握的。
第三章 犯罪構成
犯規(guī)構成的一般含義、特點、內(nèi)容、意義等是必須掌握的。另外還需掌握標準的和派生的、基本的和修正的犯罪構成都是指的那些。
要知道犯罪客體的概念、內(nèi)容、意義、分類以及和犯罪對象的區(qū)別。
犯罪客觀方面最重要,主要掌握犯罪行為的概念、特征、意義,以及不作為犯罪的構成等知識,另外就是持有型犯罪也在這里掌握。
危害結(jié)果做一般掌握就可。
因果關系是比較復雜的,必須掌握刑法因果關系的概念、地位、對承擔刑事責任的意義、特點(客觀性、相對性、必然性、復雜性)、不作為的因果關系、刑法因果關系的認定(特殊情形因果關系的認定)。因果關系的認定除了簡答題之外主要會出現(xiàn)在案例分析中。犯罪時間、地點、方法的法律意義做一般了解。
犯罪主體中的特殊主體即身份犯是重點知識,至于刑事責任年齡問題,重點掌握已滿 14 不滿 16 歲人的刑事責任范圍!一個是考各年齡段的處罰原則,以簡答題的形式出現(xiàn);一個是考各年齡段的人的責任范圍,主要是以案例分析的形式出現(xiàn)。
刑事責任能力里面主要是掌握三分法的標準、范圍等,醉酒人的刑事責任(原因自由行為)、生理缺陷人的刑事責任會以簡答或者選擇題出現(xiàn)。
單位犯罪的概念,構成,處罰原則問題需要重點掌握,會出案例分析或者簡答題。
第五節(jié) 犯罪主觀方面
犯罪的主觀方面主要掌握故意、過失的概念、構成、意義,目的犯(法定的與非法定的),還應當掌握無罪過事件的定義、內(nèi)容。
刑法上的認識錯誤是很復雜的,必須掌握認識錯誤的概念、種類(法律上的認識錯誤和事實上的認識錯誤)、法律上的認識錯誤的概念、表現(xiàn)形式及評價、事實上的認識錯誤的概念、分類及評價等等。認識錯誤問題主要會出現(xiàn)的案例分析中,不排除出現(xiàn)簡答題的可能。
第四章 正當化事由
正當化事由的概念和種類,以及根據(jù)問題是今年大綱新增考點,值得關注!
正當防衛(wèi)的概念、要件、防衛(wèi)過當?shù)男淌仑熑蔚确浅V匾?。在正當防衛(wèi)上,還必須掌握無過當防衛(wèi)行為的性質(zhì)與責任問題。緊急避險問題,要結(jié)合防衛(wèi)過當來學習、記憶,注意比較二者的異同點。
其他的非法定的正當化事由:正當業(yè)務行為、義務沖突行為、得承諾行為、推定的承諾行為、自損行為、法令行為等等的概念、要件等是要了解、掌握的。
第五章 故意犯罪的停止形態(tài)
在犯罪的停止形態(tài)中,除了要掌握停止形態(tài)的一般理論之外,重點是掌握犯罪未遂問題。
犯罪預備是預備階段的未遂,中止是自愿的未遂,甚至有些國家將未遂分為障礙未遂和任意未遂,只要掌握了未遂,就能掌握預備和中止
第六章 共同犯罪
共同犯罪被刑法學界稱為“絕望的一章”,非常復雜,但是法律碩士考試視野下的共同犯罪并不太難,只要能掌握它的概念、特征、構成要件等等即可。
關于共同犯罪的認定,主要是認定哪些行為不是共同犯罪,如共同過失犯罪、同時犯、實行過限等等都不是共同犯罪。
共同犯罪的分類中只需掌握每個分類的標準、內(nèi)容即可,重點是掌握犯罪集團問題。
共同犯罪人的刑事責任中主犯問題是比較重要的,要注意它和首要分子的關系。從犯的處罰原則,脅從犯的特殊處罰問題,教唆犯在三種情況下的刑事責任都是很重要的知識點,需要重點掌握。
第七章 罪數(shù)形態(tài)
罪數(shù)理論是比較復雜的,重點是知道罪數(shù)區(qū)分標準以及一些重要的、常見的罪數(shù)概念。其中每一個罪數(shù)問題都找一個經(jīng)典罪名來闡述會達到記憶的好效果,比如繼續(xù)犯,只需記住非法拘禁罪就可以了,按照這個罪名理解繼續(xù)犯一般沒有問題。
重要的罪數(shù)概念有繼續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果加重犯、牽連犯、連續(xù)犯等,至于結(jié)合犯,中國沒有典型的結(jié)合犯,因此重要性下降。吸收犯、結(jié)合犯等,只要掌握了概念即可。
第八章 刑事責任
刑事責任這一部分是比較特殊的,學界也是看法不一。主要是刑事責任的特征、基礎、承擔方式等等,都是一些常識性的知識點,記憶一下即可。
第九章 刑罰概述
刑法的概念和特征以及刑罰的功能是重要的考點,至于刑法目的,要掌握報應與預防理論。其他的都是一些常識性的記憶題目。沒有太多的過于深奧的、復雜的理論問題。
第十章 我國刑罰的種類和體系
刑罰的概念、特征,各種具體刑罰的適用條件,主要特點,適用范圍等等都是選擇題、簡答題的好素材。主刑中主要掌握有期徒刑和死刑(死緩)、附加刑中主要掌握罰金刑和剝奪政治權利,主要會考察它們各自的適用條件、適用范圍等。
第十一章 量 刑
量刑原則是要必須記住的。具體的從輕、減輕、免除處罰的適用也是比較重要的。
第三節(jié) 量刑制度
累犯的概念、特征、適用條件、法律后果,毒品的特殊再犯問題。
自首犯的概念、特征,一般自首與特殊自首,自首的法律后果,分則規(guī)定的賄賂犯罪的立功型自首等等,立功的條件,效果都是很好的簡答題目。
數(shù)罪并罰中重點掌握 69 、 70 、 71 三個法條以及緩刑、假釋中涉及數(shù)罪并罰的法條,主要是各自的適用條件,刑期的算法,以及 70 條與 71 條的異同比較
緩刑的概念、條件、效果、考察、罪數(shù)問題都是很好的簡答題目,還有就是戰(zhàn)時緩刑的特殊問題
第十二章 刑罰執(zhí)行制度
減刑、假釋問題結(jié)合前面的緩刑制度一起學習,都是條件、概念、效果等等
第十三章 刑罰消滅制度
刑罰消滅問題最近比較熱,涉及追訴時效,特赦大赦問題等等。
第十四章 刑法各論概述
這里最重要的是罪名、罪狀、法定刑的規(guī)定方式,需要結(jié)合刑法規(guī)定綜合記憶
第十五章 危害國家安全罪
本章主要間諜罪,為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪等犯罪的概念、構成特征,認定這些犯罪時注意區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的界限,其他罪名了解即可。
第十六章 危害公共安全罪
危害公共安全的犯罪會以簡答題的形式出現(xiàn),會結(jié)合刑法分則第四章、第五章的個罪一起考察。
一類是危害公共安全的犯罪:放火罪,爆炸罪,投放危險物質(zhì)罪,以危險方法危害公共安全罪,破壞交通工具罪,破壞交通設施罪,組織、領導、參加恐怖組織罪,劫持航空器罪,
一類是涉槍類犯罪:非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪,違規(guī)制造、銷售槍支罪,非法持有、私藏槍支、彈藥罪,
一類是事故類犯罪:交通肇事罪,重大責任事故罪,強令違章冒險作業(yè)罪等犯罪的概念、構成特征,認定這些犯罪時注意區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的界限。
第十七章 破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪
本站犯罪罪名較多,涉及八個小節(jié),重點是產(chǎn)品類犯罪、走私類犯罪、破壞金融秩序類犯罪、金融詐騙類犯罪為重點,尤其是其中的走私罪、非公人員受賄罪、職務侵占罪、洗錢罪等,其余,了解即可。
第十八章 侵犯公民人身權利、民主權利罪
本章犯罪是重點,大部分的分則考題會有一半出現(xiàn)在本章,重點的有強奸、綁架、強制猥褻、非法拘禁等等犯罪,以及相關罪名之間的比較。本章犯罪需要花大力氣去學習、記憶、理解!
第十九章 侵犯財產(chǎn)罪
侵犯財產(chǎn)罪是刑法各種考試中的最重要的章節(jié),大部分的案例都會出現(xiàn)在這章中。重點罪名是搶劫( 263 、 269 、 267 、 289 條)、盜竊、詐騙、侵占、敲詐勒索等等犯罪,可以說本機犯罪都是重點,需要和上章一樣花大力氣去學習。
第二十章 妨害社會管理秩序罪
本章,重點是擾亂公共秩序罪、毒品罪、賣淫嫖娼類犯罪,其余各節(jié)犯罪,只需了解即可。但是這里面也有一些重要的罪名需要認真學習,如:妨害公務、尋釁滋事、黑社會性質(zhì)組罪、毒品罪、強迫、組織賣淫罪等。
第二十一章 危害國防利益罪
本節(jié)罪名了解即可,不是考試重點。
本屆犯罪重點罪名比較多,也是最近發(fā)布司法解釋和刑法修正案七的修改重點,需要高度注意。
第二十二章 貪污賄賂罪
重點的有:貪污罪、受賄罪(各種類型的不典型受賄罪)、行賄類犯罪、巨額財產(chǎn)來源不明罪等等都是重點,主要關注刑法修正案七以及 2007 年兩高的司法解釋。
第二十三章 瀆職罪
瀆職類犯罪了解即可,注意相關罪名之間的異同
第二十四章軍人違反職責罪
軍人違反職責罪進入命題者視野的可能性不大,可以結(jié)合危害國防利益罪和危害國家安全犯罪來學習。
四、刑法學的復習建議
刑法是實踐性很強的學科,選擇、簡答、案例分析都可以出,甚至可以有論述題出現(xiàn)。這就決定了刑法的學習將是一件很艱難的事情。
1 、緊扣刑法典和司法解釋
學刑法,手頭一定隨時要有一本刑法典及相關司法解釋的法條,這是學刑法人的根本。罪刑法定的原則,決定了法條的至關重要性。作為我們法學碩士考試的視野下的刑法,更是對法條不可以掉以輕心。因此,隨手看法條是學刑法的捷徑!
2 、掌握總則非常重要
總則的規(guī)定比較多,知識點比較集中,而且都成體系。掌握的總則就意味著掌握了幾乎所有的簡答題,而且在案例分析題中,總則也是大有用武之地的。
3 、學分則要訓練案例分析的思維
案例分析的分是不好拿到手的,這需要平時的積累,平時多加訓練,在學習分則時一定要好好思考有關知識點可能出現(xiàn)在什么樣的案例之中。案例分析非一日之功,需要沉淀、積累!
4 、要高度關注新近的刑法修正案與司法解釋,如 2007 年兩高發(fā)布的關于受賄的案件的司法解釋,刑法修正案七等,這些最新的重大立法、解釋,在考卷中肯定要有體現(xiàn)。所以應當高度關注這個問題。
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